Ese es el origen de la idea de proporcionalidad, que se ha expandido no sólo por Europa, sino que también a nuestras latitudes, tanto desde el punto de vista doctrinario como jurisprudencial. Otro objetivo analizado por estos ministros fue el de dar más eficacia al actuar de la Administración. Kraft, Ingo (2007): "Der Grundsatz der VerhàltnismàEigkeit im deutschen Rechtsverstândnis", en Bayerische Verwaltungsblatter (BayVBl) 19, 577 y ss. En teoría él excluye la posibilidad de ejercer control de constitucionalidad de las leyes, y por ende impide la primacía de la proporcionalidad sobre el legislador. 7, pp. El principio de . Barcelona: Ariel, 1999, pp. i. Es acorde alprincipio de proporcionalidad lafijación de altas multas y delpago de indemnización compensatoria por no pago de peajes. Tal sería el caso de las Isapres, como consecuencia de la aplicación a su respecto del art. Thus, the paper examines the emergence and development in Europe theprinciple of proportionality and its application made by the jurisprudence of the Constitutional Court, considering a statement of the statements that are considered more representative in this regard. Para continuar leyendo, debe ingresar a su cuenta con su nombre de usuario y contraseña aquí. Revista de Estudios Constitucionales. 23 Sentencia Internationale Handelsgesellschaft mbH/Einfurh- und Vorratsstelle für Getreide undFuttermittel, de 17 de diciembre de 1970 (asunto 11/70), y sentencia Nold, Kohlen-undBaustoffgroBhandlung/Comisión, de 14 de mayo de 1974 (asunto 4/73), que declaran que los instituciones europeas deben respetar los derechos fundamentales reconocidos en la Convención Europea de Derechos Humanos y en las tradiciones constitucionales comunes. Sin esta medida no se justificaría el cobro judicial de las tarifas, debido al costo que ello demandaría para la concesionaria. - 1.046-08, de 3 marzo de 2008, Requerimiento de inaplicabilidad de Sociedad Sergio Andrés Concha San Martín y Otro respecto de la parte final del inciso primero del artículo 171 del Código Sanitario, en la causa caratulada "Concha San Martín, Sergio Andrés, con Fisco", en página electrónica Tribunal Constitucional de la Corte de Apelaciones de Concepción, http://www.tribunalconstitucional.cl/wp/ver.php?id=971. De esta forma, el trabajo examina el surgimiento y desarrollo en Europa del principio de proporcionalidad, y la aplicación del mismo que ha realizado la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, de acuerdo a una exposición de las sentencias que se consideran más representativas al respecto. No obstante, el TC concluye que el fin de la norma es legítimo, conclusión a la que llega mediante la aplicación de otro principio constitucional, cual es el de deferencia. La base jurídica del concepto de la proporcionalidad. No obstante, el TC efectuó igualmente un examen de proporcionalidad del referido artículo 595 del COT. - 1254-08, de 15 de octubre de 2008, Requerimiento de inconstitucionalidad del Presidente del Colegio de Abogados de Chile A.G., señor Enrique Barros Bourie, en representación de dicha entidad respecto del texto íntegro del artículo 595 del Código Orgánico de Tribunales, en página electrónica Tribunal Constitucional, http://www.tribunalconstitucional.cl/wp/ver.php?id=1197. El legislador entendió que la apertura de otra farmacia en una localidad con poca población, podía poner en riesgo dicha protección, debido a que la competencia entre ellas podía conducir al incumplimiento de deberes importantes para con la salud de la población. 342, 347-352; vol. El TCF entendió que lo importante es poder acceder a una profesión, y no cómo debe ejercerla. Todo ello le llevó a declarar la inconstitucionalidad del artículo 171 del Código Sanitario. La adopción del principio de proporcionalidad en la UE y en el SEDH ha influido en la adopción de este principio por los ordenamientos jurídicos nacionales de los estados europeos. Al enjuiciar la norma primero en su aplicación y más tarde en abstracto, el TC aplicó el test de proporcionalidad, sin mencionarlo expresamente, y asumió también tácitamente una tesis conflictivista entre la igualdad ante la ley, el derecho a la protección de la salud y el derecho a la seguridad social, con los derechos a desarrollar actividades económicas y el derecho de propiedad. Ibíd. Bermudez Soto, Jorge (2010): Derecho Administrativo General, Santiago, AbeledoPerrot. Se enfatizan 'las' buenas consecuencias de esto, y 'las' malas consecuencias de omitirlo o de no lograr conseguirlo. a) El principio deproporcionalidad en la Convención Europea de Derechos Humanos. Cianciardo, Juan (2004): El principio de proporcionalidad. 99 Como destaca Ignacio de Otto, "cualquier derecho o libertad, fundamental o no, ampara aquello que ampara y nada más". En cualquier caso, su conceptualización y aplicación es también de influencia alemana73, y la jurisprudencia brasileña lo ha plasmado en sus fallos, aunque muchas veces sin referirse expresamente a él74. 19 Ver Arnold, Rainer: Constitutions et droit pénal, Rapport allemand, XXVIe Table ronde internationale Aix-en-Provence 2010, pp. Desde este punto de vista, en análisis de las sentencias del TC demuestra que la aplicación del principio de proporcionalidad es menor y que, en general, lo ha hecho como una forma de determinar si hay o no arbitrariedad o falta de razonabilidad en la diferenciación. Ya en su momento Roxin había anticipado que a través de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional alemán (BVerfG) sobre el principio de proporcionalidad se ha elevado la eficacia de la jurisprudencia constitucional en el caso concreto a una altura jamás alcanzada (a pesar de la merma de la seguridad jurídica), han sido reducidas las . No es acorde al principio de proporcionalidad el solve et repete del artículo 171 del Código Sanitario. Principio de Proporcionalidad en Derecho Administrativo - La estructura y la función del principio de proporcionalidad se examinan tanto en lo que respecta a su origen en el derecho alemán como a su importante evolución en la jurisprudencia de los tribunales de la Unión Europea. Por el contrario, los derechos están dotados de un contenido, y por ende de límites, y la labor de los operadores jurídicos es de delimitación, es decir, de descubrimiento y constatación de los límites101. Por tal razón concluyeron que "el precepto impugnado no ha impedido al requirente el libre ejercicio de su derecho a reclamar ante el juez competente de la multa, ni le ha impuesto condiciones que le resultaran intolerables, arbitrarias, imprudentes o irrazonables" (considerando 13). Serna, Pedro (1994): "Derechos fundamentales: el mito de los conflictos. Al respecto el TC sostuvo que un primer análisis del precepto cuestionado "podría suponer que no contravendría la Carta Fundamental, desde el momento en que quienes se encuentran en la misma situación serían todos los abogados a quienes se les puede imponer -eventualmente y bajo ciertos supuestos- dicha carga personal. Práctica Fiscal ; Ingresos por dividendos. 25 Sentencia de 13 de diciembre de 1979 (asunto 44/79). 457-467 vinculantes para el legislador. Jurisprudencia: 40.000 fallos a texto completo … Continue reading → 260, 278, 291, 316, 325, 356, 363, 366, etc. Esta excepcionalidad exige una ponderación entre el interés público y el interés individual. principio de progresividad de los derechos humanos. 114 Al respecto Aldunate concluye que la ponderación de derechos "lleva siempre irremediablemente a una valoración moral, pero no de derecho, de los elementos que llevan a preferir un derecho respecto de otro". El principio de proporcionalidad en la Convención Europea de Derechos Humanos (CEDH) y en la Convención Interamericana de Derechos Humanos. Éste conlleva la idea de que la intervención pública debe ser excepcional, lo que también implica un especial cuidado en cuanto a su intensidad y a su impacto respecto del individuo. Por ende, no había ninguna otra norma que estuviese sobre ella. «Infracción y sanción administrativa: el tema de su proporcionalidad en la jurisprudencia contencioso-administrativa». En la sentencia Rol N° 1.26008, de 22 de octubre de 2008, el TC conoció de una inaplicabilidad respecto del inciso segundo del artículo 4° de la Ley N° 19.260, que establece un plazo de caducidad (dos años) para el cobro de las mensualidades correspondientes a prestaciones de seguridad social. Al respecto señaló que "un plazo de caducidad para impetrar un beneficio previsional puede y debe ser entendido como una limitación en el ejercicio de ese derecho" (considerando 33)139. i. Principio de Proporcionalidad en Derecho Penal - MIR PUIG sostiene que la idea de proporcionalidad no solo es necesaria para limitar las medidas, sino también para graduar las penas y el principio de culpabilidad. iii. Pero éstos no pueden ser considerados "inherentes" o "naturales", porque precisamente corresponden a una creación, y en tal carácter su contenido será el que determine quien lo creó, sea éste el constituyente o el legislador. Etiqueta: principio de proporcionalidad. 531, sustituido por el artículo 1° de la Ley N° 20.224, en los autos Rol N° 300-2010 sobre recurso de protección interpuesto ante la Corte de Apelaciones de Valparaíso en contra de la Corporación Administrativa del Poder Judicial, en página electrónica Tribunal Constitucional http://www.tribunalconstitucional.cl/wp/ver.php?id=1837. El TC entró al fondo del asunto manifestando que enjuiciaría la aplicación del precepto mediante la aplicación del test de proporcionalidad. Por último, consideraron que la obligación de consignar la suma equivalente a un 25% de la multa era además desproporcionada en sentido estricto. Pero no es en absoluto pacífico que derechos y normas sean lo mismo. tencia si bien la jurisprudencia utiliza con frecuencia la proporcionalidad en el enjuiciamiento del eventual exceso de las medidas de policía. Ibíd., 67-68. Ello le llevó a afirmar la necesidad de que las actuaciones comunitarias debían ser las adecuadas para la realización del objetivo perseguido, sin ir más allá de lo estrictamente necesario para alcanzarlo29. 194, 202-203; vol. II. La proporcionalidad radica, medularmente, en que los sujetos pasivos deben contribuir a los gastos públicos en función de su respectiva capacidad económica, debiendo . No corresponde al juez cuestionar la declaración del estado de emergencia ni de sitio". . En varios de los fallos analizados es posible constatar que en ocasiones el TC usa indistintamente los conceptos de razonabi-lidad y de proporcionalidad, como auténticos sinónimos144. Bernal Pulido, Carlos (2007): Elprincipio de proporcionalidad y los derechos fundamentales, Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, Madrid, 3a ed. 36 Sentencia de 30 de julio de 1998 (asunto 58/1997/842/1048). Stone y Keller (2008), 10. 29.2 de la Declaración Universal de los Derechos del Hombre de 1948, que implícitamente lo contiene al señalar que las limitaciones a los derechos fijadas por el legislador sólo pueden tener por finalidad "asegurar el reconocimiento y el respeto de los derechos y libertades de los demás, y de satisfacer las justas exigencias de la moral, del orden público y del bienestar general en una sociedad democrática"32. Como se vio antes, en la sentencia Rol N° 1.345-09, de 10 de marzo de 2009, el TC declaró la inconstitucionalidad del artículo 171 del Código Sanitario, que consagraba el solve et repete para reclamar de multas cursadas por el Servicio Nacional de Salud. Pero junto a lo anterior, el TCF señaló que la proporcionalidad tiene además una segunda dimensión: la finalidad perseguida por el legislador debe ser cumplida en la fase más baja posible. - 976-07, de 2 de octubre de 2007, Requerimiento de inaplicabilidad por incons-titucionalidad presentado por Silvia Peña Wasaff respecto del artículo 38 ter de la Ley N° 18.933, conocida como Ley de Isapres, en recurso de protección contra Isapre ING Salud S.A., Rol de Ingreso N° 4972-2007, de la Corte de Apelaciones de Santiago, en página electrónica Tribunal Constitucional http://www.tribunalconstitucional.cl/wp/ver.php?id=957. 232, 242; vol. Según el principio de proporcionalidad en derecho penal, la gravedad de la pena o de la medida de seguridad debe corresponderse con la gravedad del hecho cometido o con la peligrosidad del sujeto respectivamente.Es obvio que tiene una gran vinculación con el principio de culpabilidad, no obstante en ningún caso la proporcionalidad puede . - Rau/Comunidad Económica Europea, de 11 de marzo de 1987 (asuntos 279, 280, 285 y 286/84). II. La jurisprudencia desarrollada por el TCF a partir de aquella sentencia, permite identificar cuatro requisitos que emanan del principio de proporcionalidad. b) Elprincipio de proporcionalidad en la Convención Interamericana de Derechos Humanos. El Tribunal aplicaba así el principio de proporcionalidad a las actuaciones del Ejecutivo. También Christoffersen (2009). 19 N° 3, a propósito del derecho al debido proceso121, y en el art. Arnold, Rainer (2010): Constitutions et droit pénal, Rapport allemand, XXVIe Table ronde international, Aix-en-Provence, 95-108. Es interesante considerar que, según se demostró en el trabajo "El Principio de Razonabilidad en la Jurisprudencia del Tribunal Constitucional" (Estudios Constitucionales año 9, N° 1-2011-, 199-226), el TC ha usado en varias oportunidades el principio de razonabilidad para analizar la licitud constitucional de las diferencias que puedan fijar las leyes. Normas de principio, ponderación y juicio de proporcionalidad. Pero además revela que el consecuencialismo está en la base de este tipo de razonamiento, pues la consecución de un bien se hace a costa de otro bien, y se olvida que "una acción que por sí misma atenta contra algo intrínsecamente valioso es imposible que sea buena"110. Pero Haberle va más allá, al sostener que ello es posible debido a que los derechos fundamentales tienen "límites inmanentes", lo que implica "que la concretización de los límites admisibles de los derechos fundamentales no es un proceso que afecte a los mismos desde fuera", puesto que este proceso debe hacerse respetando la esencia de ellos. Si bien lo consideraron un fin lícito recordaron que "al escoger tales mecanismos, el legislador se encuentra limitado por el derecho de las personas que establece la Carta Fundamental, según lo obligan los artículos 1° y 5° de la Carta Fundamental y debe evitar que su actuar afecte, más allá de lo necesario, los derechos fundamentales o impida su libre ejercicio, (artículo 19 N° 26), como puede llegar a ocurrir con la norma en examen, en que el legislador lo somete a exigencias que pueden llegar a hacerlo irrealizable o entrabarlo más allá de lo razonable, conforme a las condiciones financieras del reclamante" (considerando 20). En el presente trabajo no se tratan todos, sino que aquellos que hemos considerado más complejos. A su juicio aquello constituía una auténtica expropiación sin indemnización compensatoria, lo que obviamente afectaba el contenido esencial de ambos derechos. Fernández González, Miguel Angel (2000): "Principios constitucionales de proporcionalidad y justicia en materia tributaria" en Revista Chilena de Derecho, Vol. Distinta es la situación del juez, ya que éste deberá acometer esta tarea cada vez que se le someta un conflicto jurídico en que las pretensiones de las partes involucren derechos. El principio de proporcionalidad encuentra su origen en Alemania (como razonabilidad), siendo desarrollado por la jurisprudencia constitucional de ese país, para luego expandir su aplicación en el ámbito europeo, y el sistema americano de derechos humanos y a los diversos países de Latinoamérica, en donde se ha entendido como . 46 46 Sentencia de 25 de noviembre de 1996 (asunto 19/1995/525/611). Fue sobre esa base que el TCF alemán "llevó la máxima de la proporcionalidad al control de los actos estatales que regulan o intervienen sobre los derechos fundamentales"117. A modo de ejemplo ver Bassa (2009), 70-75; 83 Por eso Alexy califica a los principio como "mandatos de optimización". Así, el principio de determinación y de claridad normativa (Bestimmtheitsgebot), es frecuentemente vinculado al de proporcionalidad18. En Sudamérica también ha penetrado este principio. Fernández González, Miguel Ángel (2001): Principio constitucional de igualdad ante la ley, ConoSur, Santiago. Asimismo, puede entenderse también implícito en el art. No obstante, y por el contrario, un estudio comparativo con las demás profesiones liberales haría merecedora de reproche a la norma, habida cuenta de que el turno gratuito sólo se exige respecto de los abogados y no así en relación a otras profesiones que cumplen una función social como la medicina, arquitectura o pedagogía, vinculadas a bienes jurídicos tan o más relevantes como son la vida, la salud, la vivienda y la educación, respectivamente"130. 19 N° 18, forman parte integrante del derecho a la seguridad social, como "principios rectores", la universalidad (subjetiva y objetiva), la integridad o suficiencia, la solidaridad y la unidad (considerandos 26° al 30°, Rol N° 1.218-08, de 27 de agosto de 2008; 26° a 30°, Rol N° 1.287-08, de 16 de diciembre de 2008; 131° al 133° y 135°, Rol N° 1.710-10, de 27 de abril de 2010). Ambos criterios se avienen con la finalidad de moderar el gasto público y con criterios de justicia distributiva" (considerando 26). Respecto de si el objetivo de la norma es o no legítimo, el TC sostuvo que era necesario analizar "en primer lugar, cuáles fueron las consideraciones o propósitos que tuvo el legislador al establecerlo y cuáles podrían ser las justificaciones que hoy podría tener dicha norma en el contexto del ordenamiento jurídico actual" (considerando 27). A juicio del requirente dicho precepto vulneraba su derecho al debido proceso a la igual protección de la ley en el ejercicio de sus derechos (artículo 19 N° 3) de la Constitución, porque le imponía condiciones y exigencias pecuniarias de una cuantía que hace muy difícil acceder a la justicia. 97 Como acertadamente señala Bertelsen, debe destacarse que tanto este criterio como el de ponderación tienen en común el que son conflictivistas, pues los dos entienden "los derechos fundamentales como facultades ilimitadas, sin que ninguno de los derechos en pugna esté dispuesto a restringirse". 134 Previamente el TC ya había declarado inaplicable este precepto en varias oportunidades. 108, 117; vol. En la sentencia Rol N° 541 -06, de 13 de julio de 2006, el TC conoció una inaplicabilidad por inconstitucionalidad del artículo 42 del DFL N° 164, de 1991 (Ley de Concesiones), que fue requerida por la Corte de Apelaciones de Santiago (CAS). 2. 101 Un enfoque distinto sobre límites, limitación, delimitación y regulación puede consultarse en Aldunate(2008), 242-252. El TC ha aplicado de manera muy aislada el principio de proporcionalidad como mecanismo de solución de supuestos conflictos de derechos. Todo lo anterior llevó al TC a concluir que "el derecho a la seguridad social no ha sido privado de aquello que le es consustancial o que resulta irreconocible, por el hecho de que una ley sujete ese derecho a un plazo de caducidad de dos años, pasado el cual no impide su ejercicio, pero limita el período de pago de las pensiones respectivas. 5 del Tratado de la UE), y otra de la que se deduce como criterio general (artículo 52.1 de la Carta de los derechos fundamentales de la UE), en el sistema europeo de derechos humanos no existen normas similares. Todos estos aspectos serán desarrollados a continuación. 9 El modelo de las normas en su texto, Los derechos en serio. El test (de proporcionalidad en la jurisprudencia del TC. Estudios Constitucionales, Año 10, N0 1, 2012, pp. principio de proporcionalidad (II). Aprobada por la Segunda Sala de este Alto Tribunal, en sesión privada . Bertelsen Simonetti, Soledad (2010): "Métodos de solución de conflictos entre derechos fundamentals", en Cuadernos del Tribunal Constitucional 42, 13108. Entre ellos, por ejemplo, el establecimiento de estándares probatorios o estándares de convicción judicial que impidan que la indemnización de meras imputaciones injuriosas termine minando la libertad de expresión" (considerando 32). Por ende, se trata esencialmente de un principio destinado a proteger los derechos y libertades, que si bien no está escrito, el TCF entiende que está implícito en los fundamentos del sistema constitucional alemán. Sin embargo, también señala que en nuestro país Ya en 1952, en la decisión de prohibir el partido SRP (extrema derecha), el TCF aplicó este principio, e hizo presente la obligación de la policía de ejecutar con medidas "adecuadas" la sentencia mediante la cual lo había declarado inconstitucional12. 18.549 y 18.669, que rebajaron las pensiones de una parte de los jubilados que percibían pensiones superiores a determinado monto. Thoklas, Robert (2000): Legitimate expectations and proportionality in Administrative law, Oxford, Hart. Pero como indicamos al comienzo de este trabajo, si bien se trata de conceptos parecidos, que persiguen el mismo objetivo de evitar la arbitrariedad, estricta y formalmente no son lo mismo. Y si bien desde el punto de vista lingüístico las normas que los reconocen pueden ser enunciados más bien genéricos y no acabados, ello es así precisamente porque no son los derechos mismos. Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela. 3. Para tal efecto el Tribunal Constitucional hace suya una doctrina de su símil alemán, según la cual "es necesario distinguir conceptualmente entre 'igualdades esenciales' y 'desigualdades esenciales'. 10 Pero antes que el TCF, el Tribunal Constitucional de Baviera se había referido explícitamente a tal principio. Y no lo será, si en la práctica ella se traduce en la anulación o derogación del derecho o libertad de que se trate. 49 Sentencia de 17 de febrero de 2004 (asunto 39748/98). i. De lo dicho recién se desprende un segundo problema que presenta la posición de Alexy, a saber, que obliga a dar por sentado que los derechos colisionan y, por ende, que los derechos no tienen límites. Tesis de jurisprudencia 144/2019 (10a.). 121 Sobre la proporcionalidad y el debido proceso sustantivo, a propósito del exceso de poder en las actuaciones de la Administración, ver por ejemplo Alarcón (2000), 29-30. En lo que respecta al derecho a la seguridad social y de su contenido esencial, el TC efectuó un análisis del problema acudiendo a la proporcionalidad para enjuiciar la medida. El caso en el que lo dijo no era, en sí mismo, significativo. ii. Tribunal Europeo de Derechos Humanos, sentencias: - Niemietz con Alemania de 6 de diciembre de 1992 (asunto 13710/88). En consonancia con lo anterior, la posición de mayoría del TC entendió que la aplicación de las tablas de factores efectuada por las Isapres para modificar el precio del contrato de salud, constituía una "discriminación infundada o distinción carente de justificación razonable y, en esa medida, arbitraria". 41 Sentencia de 10 de noviembre de 2005 (asunto 44774/98). Esta jurisprudencia ha sido reiterada, por ejemplo, en la sentencia Wachauf de 13 de Julio de 1989 (asunto 5/88). 65 - 116. Ello, en razón de que puede sostenerse que la libertad de expresión se puede ver favorecida al restringirse el deber de indemnizar el daño moral que en su ejercicio se ocasione cuando no se cometan delitos penalmente sancionados" (considerando 30). Asimismo, concluyó que "no puede sostenerse que el inciso segundo del artículo 4° de la Ley N° 19.260 haya privado a la requirente de su derecho a recibir pensión, ya que el plazo de caducidad que allí se establece no extingue el derecho a una pensión, el que, conforme a lo dispuesto en el inciso primero de la misma disposición, es imprescriptible, sino que lo que extingue es el derecho a cobrar determinadas mensualidades" (considerando 26). Evidentemente se puede pensar que el problema se resuelve mediante la determinación de parámetros objetivos, lo que usualmente lleva a la utilización de expresiones como el "consenso social, la eficiencia económica o a conceptos jurídicos indeterminados de connotación variable según el momento, como pueden ser los de 'relevancia pública de la información', 'interés general', 'medio de difusión social'"113. En términos aún más duros, Aldunate sostiene que la ponderación de derechos "enturbia" la solución de los conflictos entre particulares, porque "la ponderación siempre tiene que llegar a una consecuencia difícilmente sustentable, a saber: que respecto de su protección, en un caso, un derecho fundamental es, por así decirlo, más fundamental que otro"109. La decisión apenas fue reservada. Este trabajo es la continuación del titulado "El Principio de Razonabilidad en la Jurisprudencia del Tribunal Constitucional", publicado en Estudios Constitucionales año 9, No 1 (2011; 199-226), en el que se analizó la forma en que nuestro Tribunal Constitucional ha utilizado dicho principio como criterio de control de constitucionalidad. 13 y 29 Convención Americana sobre Derechos Humanos), solicitada por el Gobierno de Costa Rica. No visualizamos de qué modo la consignación opera como un disuasivo al litigante temerario para convencerlo de no litigar, como sostiene la requerida" (considerando 19). idoneidad, necesidad, urgencia, proporcionalidad y finalidad son elementos esenciales para su . El TC sostuvo, en primer lugar, que el precepto perseguía un fin lícito, que no era otro que "asegurar el adecuado funcionamiento del sistema concesionado de infraestructura". Una consecuencia de estas características de los principios es que, dada su formulación genérica, no es posible entender el alcance que tiene el derecho que contiene84. Tribunal Constitucional Rol N° 3329-17-INA: La doctrina constitucional, desde ALEXY, postula que el mecanismo más apropiado para la resolución de los conflictos entre derechos fundamentales es el llamado test de proporcionalidad, al cual nos referiremos en su momento. The principle of proportionality has its roots in Germany, being developed by the constitutional jurisprudence of this country, and then expand its application in Europe, the American system of human rights and the various Latin American countries. Identificación de los derechos con las normas que los contemplan. en el Código Penal, será sancionado con pena de cinco a diez años de prisión. Más aún, "si bien puede resultar lícito que los órganos fiscalizadores puedan, previo al proceso judicial y en sede administrativa, determinar la existencia de una infracción y la cuantía de una multa, la sanción no puede estimarse como cierta y definitiva para el ordenamiento jurídico sino una vez que no haya sido reclamada o, habiéndolo sido, una vez que tal reclamo haya sido resuelto en sede jurisdiccional e independiente. 125, p. 260, en particular pp. BOROBSKY sostendrá que la fundamentación del principio de proporcionalidad hay 8 BERNAL PULIDO, Carlos. En definitiva, y como explica Aldunate, "aparece como mucho más congruente, desde un punto de vista dogmático, considerar el conflicto entre particulares que alegan derechos fundamentales, como lo que simplemente es: un conflicto entre el ejercicio de la libertad de un individuo y la libertad o derecho de otro, que debe ser resuelto a partir de los límites que entre uno y otro sea capaz de trazar el juez a partir del ordenamiento jurídico vigente, sin sustituirlo por una operación de ponderación entre derechos o, al menos, no como ponderación a nivel de derechos fundamentales"107. - 1.361-09, de 7 de abril de 2009, Requerimiento de 10 Senadores de la Repd-blica en contra de la constitucionalidad de determinados artículos del proyecto de ley que establece la Ley General de Educación (LEGE), en página electrónica Tribunal Constitucional http://www.tribunalconstitucional.cl/wp/ver.php?id=1136. - 1138-08, de 26 de mayo de 2008, Requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad presentado por Maryem Darwiche Espinoza respecto del inciso primero del artículo 595 del Código Orgánico de Tribunales, en los autos sobre cobro de honorarios profesionales, caratulados "Darwiche Espinoza, Maryem con Fisco de Chile", de que conoce el Tercer Juzgado de Letras de Iquique, bajo el Rol N° 1.505-2008, en página electrónica Tribunal Constitucional http://www.tribunalconstitucional.cl/wp/ver.php?id=1008. A. Proporcionalidad, conflictos o colisiones de derechos y ponderación. Explora la jurisprudencia de 1 lineas de precedentes obtenidos de sentencias constitucionales relacionadas con principio de proporcionalidad en principios de. Sin embargo, consideró que "el plazo de caducidad o prescripción antes referido persigue el fin lícito de brindar certeza respecto de los créditos que puedan cobrarse en contra del Fisco" (considerando 36)140. De Otto, Ignacio (1998): "La regulación del ejercicio de los derechos y libertades. Y decimos que lo hizo de manera tácita, porque en ninguna parte menciona a estos últimos. A su vez en la sentencia Rol N° 1.463-09, de 18 de agosto de 2009, a propósito del análisis de constitucionalidad del artículo 2331 del Código Civil, dijo que si bien "no le corresponde evaluar el mérito de las decisiones legislativas, la restricción de derechos debe satisfacer un mínimo test de proporcionalidad, sobre todo cuando ello importa establecer un tratamiento diferenciado. 72 y ss. La Constitución chilena no contiene ninguna norma que consagre expresamente el principio de proporcionalidad, aunque puede entenderse "implícito en las reglas del Estado de Derecho, siendo un principio inherente a éste"119. . - 1.798-10, de 12 de agosto de 2010, Acción de inaplicabilidad por incons-titucionalidad de Joaquín Godoy Ibáñez respecto del artículo 2331 del Código Civil, en los en los autos Rol N° 8.340-2009 sobre juicio ordinario de indemnización de perjuicios sustanciados ante el Ministro de Fuero Juan Eduardo Fuentes Belmar de la Corte de Apelaciones de Santiago, en página electrónica Tribunal Constitucional http://www.tribunalconstitucional.cl/wp/ver.php?id=1819. Para arribar a tal conclusión centraron su atención en la proporcionalidad en sentido estricto. . 2º ORDEN DE PRELACIÓN Y MENOR ONEROSIDAD PARA EL EJECUTADO: estos principios, que resultan del tenor literal del artículo 592 de la LEC son fundamentales de cara a adoptar la decisión sobre el embargo. 104 Según Haberle, el significado de la ponderación está en estrecha relación con el orden objetivo y jerárquico de valores contemplado en la Constitución alemana: "Su significación jurídico-constitucional es evidente, si se tiene presente que el orden de valores es un orden jerárquico de valores y un orden de relación de valores". Abstract: This text refers to the origin, development and meaning of theprinciple of proportionality, according to its evolution in case law, both comparative law and in our legal system. La prohibición de abrir en un lugar una segunda farmacia, que fue lo previsto por el legislador en el caso mencionado, tenía como fundamento la exigencia de proteger la salud pública. De esta forma, el trabajo examina el surgimiento y desarrollo en . 38 ter de la Ley N° 18.933, en cuanto permite fijar los precios de los contratos de salud en consideración de la edad y del sexo. Sin embargo, el principio de proporcionalidad hoy no tiene sólo un sustento jurisprudencial, sino que además de tipo normativo. El presente texto se refiere al origen, desarrollo y significado del principio de proporcionalidad, de acuerdo a la evolución del mismo en la jurisprudencia, tanto a nivel de derecho comparado como en nuestro sistema jurídico. 137 Estos criterios han sido reiterados en las sentencias roles 1.046-08, de 3 de marzo de 2008, considerando 22; 1.061-08, de 17 de abril de 2008, considerando 17; 1.253-08, de 13 de octubre de 2008, considerando 16; 1.262-08, de 23 de octubre de 2008, considerando 23; 1.279-08, de 28 de noviembre de 2008, considerando 18, y 1.345-09, de 10 de marzo de 2009, considerando 10. El TC consideró entonces que el solve et repete "afecta y limita severamente el derecho del particular de acceder a la justicia para reclamar en ese foro de las sanciones administrativas de que ha sido objeto, del momento que, para hacerlo y como condición necesaria, debe consignar la totalidad de la multa que se le ha impuesto y de la que reclama" (considerando 16). Ello porque en el contexto de los valores, principios y normas de la Constitución, "pesan" más la igualdad ante la ley, el derecho a la protección de la salud y el derecho a la seguridad social. Así, estamos en presencia de una igualdad esencial cuando 'personas, grupos de personas o situaciones, sobre la base de un punto de partida (tertium comparationis), son comparables'" (considerando 60°). 91 Declaración francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1798. 127 Considerando 21 de las sentencias roles N°s. Del debido proceso sustantivo al moderno juicio de proporcionalidad, Buenos Aires, Edit. Al analizar si el objetivo de la medida era lícito, concluyeron en primer lugar que la obligación de consignar se aplica "indiscriminadamente a sujetos infractores y a quienes no serán considerados como tales. En palabras de Aldunate, el fundamento "del principio de proporcionalidad se deriva de estar los poderes públicos vinculados a los derechos fundamentales y, en consecuencia, no ser admisible para ellos una disminución de las posibilidades de actuación de los titulares de derechos fundamentales si no es en virtud de una causa justificada, y solamente en la medida necesaria para obtener el fin que justifica dicha causa"115. En concreto, el TCF elaboró en esta sentencia la "teoría de las fases" (Stufen-theorie), como expresión específica de la proporcionalidad en el contexto de la libertad profesional del artículo 12 LF15. Finalmente, analizó la proporcionalidad en sentido estricto, concluyendo si bien no "cualquier plazo que se determine para extinguir la existencia de cualquier crédito resulte razonable", sí lo es el que contempla la ley cuya aplicación se impugnaba (considerando 38)142. - 1.812-10, de 1 de septiembre de 2010, Requerimiento de inconstitucionali-dad presentado por Isapre Cruz Blanca S.A. respecto del artículo 7° del Auto Acordado sobre tramitación y fallo del recurso de protección de garantías constitucionales de la Corte Suprema, de 27 de junio de 1992, en los autos Rol N° 3.000-2010 sobre recurso de protección interpuesto ante la Corte de Apelaciones de Santiago (Secretaría Criminal), en página electrónica Tribunal Constitucional http://www.tribunalconstitucional.cl/wp/ver.php?id=2127. PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD CONTENIDO EN EL ARTÍCULO 22 DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS.-De la interpretación del citado precepto constitucional se advierte que la gravedad de la pena debe ser proporcional a la del hecho antijurídico y del grado de afectación al bien jurídico protegido; de manera que las . Son varios los problemas que plantea esta doctrina89. Conviene por tanto reiterar que, como se señaló al comienzo de este trabajo, el principio de proporcionalidad "fue acuñado como un criterio de control sobre los poderes discrecionales de la administración y como límite al ejercicio del poder de policía"116. Ello los lleva a darle una nueva al principio de subsidiariedad, al señalar que "no sólo los órganos del Estado deben respetar y promover los derechos consustanciales a la dignidad de la persona humana, sino que esa obligación recae también en los particulares, aunque sea subsidiariamente, puesto que el Código Supremo asegura la intangibilidad de tales atributos en toda circunstancia, cualesquiera sean los sujetos que se hallen en la necesidad de infundir vigencia efectiva a lo proclamado en sus preceptos" (sentencias roles 976-07, de 2 de octubre de 2007, considerando 34°; 1.218-08, de 27 de agosto de 2008, considerando 35°, y 1.287-08, de 16 de diciembre de 2008, considerando 35°, respectivamente). El principio de proporcionalidad . Ver también Guillenchmidt (2010), 27-34. En lo relativo al test de proporcionalidad, si bien no lo menciona expresamente, a lo largo de las sentencias se verifica la aplicación de cada uno de sus pasos. Y así, por ejemplo, en Francia el principio de "propor-tionnalité" es bien conocido, y ha sido desarrollado por la jurisprudencia del Conseil Constitutionnel66. En otras palabras, la dimensión institucional de la proporcionalidad obliga a las instituciones a ejercer sus competencias exclusivamente para el cumplimiento de las finalidades propias de la UE30. Aldunate Lizana, Eduardo (2008): Derechos fundamentales, Santiago, LegalPublishing. Como se comprenderá, esto no parece ser muy acorde a la seguridad jurídica y a la previsibilidad de los actos de los poderes públicos y, en último término, pareciera que tampoco es muy coincidente con la justicia, que es el fin propio del Derecho112. La adopción del principio de proporcionalidad en los ordenamientos jurídicos sudamericanos. La producción del resultado no debe necesariamente excluirse como elemento de la penalidad. 38 Sentencia de 24 de junio de 2004 (asunto 59320/00) y sentencia de 7 de febrero de 2012 (asuntos 40660/08 y 60641/08). También sentencia de 28 de junio de 1990 (asunto C-174/89, "caso de la Mantequilla"), y sentencia de 5 de octubre de 1994 (asunto C-280/93, "caso de los plátanos"). Encuentra su justificación en distintos preceptos de la Constitución . Para que un Tributo respete este Principio Constitucional se requiere que exists Congruencia entre el Gravamen y la Capacidad Contributiva de los Sujetos, que ésta encuentre relación con el Objeto Gravado… El Tribunal Constitucio-nal (en adelante, "TC"), en una notable sentencia redactada por el Ministro Nelson Pozo Silva, en el marco de una gestión judicial pendiente, ha declarado como contrario al principio . 3. En palabras del TC, se afecta el contenido esencial de un derecho cuando el legislador "lo somete a exigencias que lo hacen irrealizable, lo entraban más de lo razonable o lo privan de tutela jurídica" (sentencia Rol N° 43, considerando 21). Pereira Menaut, Antonio Carlos (2011): Código Constitucional de la Unión Europea, Santiago de Compostela, Andavira Editora, 765. 140 En este mismo sentido, los considerandos 23 de las mismas sentencias mencionadas en la nota anterior. En aquella oportunidad advertimos que a partir de la Ley Fundamental de Bonn, y más concretamente de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional alemán, se introdujo en el lenguaje constitucional un término distinto, pero que en cierta forma viene a reflejar la misma exigencia propia del principio de razonabilidad, a saber, que la producción de Derecho debe sujetarse a ciertos estándares que impidan o disminuyan al máximo la arbitrariedad. No es acorde alprincipio de proporcionalidad elprincipio solve et repete. Pero a continuación agregó que "ello no autoriza la circunstancia de que no se remunere dicha labor profesional. Jurisprudencia Tributaria, nº 6, junio 2002. 125, pp. Pero esa es sólo una solución en apariencia. Asimismo, argumentó que se veía vulnerado el principio de igualdad ante la ley (artículo 19 N° 2) y el derecho de petición (artículo 19 N° 14), al establecer diferencias arbitrarias y al impedir que una persona pueda acceder a la justicia lo ejerza, al exigirle un requisito pecuniario que va más allá de los términos respetuosos y convenientes de los que habla la Constitución. También Carrasco (2008), 193-205. 39 Sentencia de 25 de mayo de 1993 (asunto 14307/88). En cualquier caso, si bien la Convención Europea de Derechos Humanos no tiene una cláusula general del mismo tenor, puede sostenerse con certeza que la proporcionalidad está implícita en sus artículos 8 al 11. Junto a este método de ponderación existe también el denominado balancing en sentido amplio, en el que "un valor constitucional se contrapone a otros valores en pugna siendo este contrapeso en abstracto el que determina el contenido de la nueva norma subconstitucional aplicable". 22 Sentencia Costa/Enel, de 15 de julio de 1964 (asunto 6/64), y sentencia Administration des finances de l'Etatf Societéanonyme Simmenthal, de 9 de marzo de 1978 (asunto 106/77), ambas sobre el principio de primacía del derecho comunitario. Sobre la proporcionalidad como principio general del Derecho Administrativo, en particular de la potestad sancionadora de la Administración, ver BermÚdez (2010), 190-192. 19 N° 20, al reconocer el derecho a la igual repartición de los tributos, y prohíbe al legislador "establecer tributos manifiestamente desproporcionados o injustos" (inciso 2°)122. A su juicio dicho efecto se produciría porque el artículo 2331 del CC contempla una limitación al ejercicio de esos derechos. Se obliga así a consignar a quien ha querido ejercer su derecho a reclamar, en condiciones que no puede considerársele como infractor por una decisión que se encuentra reclamada y que no puede aún tenerse como definitiva" (considerando 14). 19 N° 18 de la Constitución, "precepto que obliga al Estado a asegurar el acceso de todos los habitantes al goce de prestaciones básicas uniformes y a supervigilar el adecuado ejercicio de ese derecho (considerandos 62°, Rol N° 1.218-08, de 27 de agosto de 2008; 67°, Rol N° 1.287-08, de 16 de diciembre de 2008; 78°, Rol N° 1.273-08, de 24 de noviembre de 2008). Como dice Haberle, el contenido esencial se corresponde con la idea de límites inmanentes de los derechos135. Haberle, Peter (2003): La garantía del contenido esencial de los derechos fundamentales, Madrid, Dykinson. El principio de proporcionalidad en la jurisprudencia del Tribunal Supremo de los Estados Unidos ... 189 MARÍA TERESA CASTIÑEIRA y RAMÓN RAGUÉS El principio de proporcionalidad en la . 59 Caso Usón Ramírez v. Venezuela, sentencia de 20 de noviembre de 2009. Desde luego la tradición jurídica y política que da origen al constitucionalismo proclama "como evidentes estas verdades: que todos los hombres son creados iguales; que son dotados por su Creador de ciertos derechos inalienables"90, y que estos derechos son "naturales, imprescriptibles e inalienables"91. Entre otros pueden mencionarse los siguientes: 1. Se trata de decidir qué orden debe seguirse a la hora de acordar la traba sobre los distintos elementos que integran el patrimonio del ejecutado. PRESENTACIÓN Esta obra representa un esfuerzo ejemplar del Centro de Jurisprudencia de la Sala Constitucional, así como de los servidores del Tribunal Constitucional, por sistematizar las decisiones adoptadas a lo largo de estos 25 años, en torno a los principios . En la sentencia Rol N° 1.584-09, de 31 de diciembre de 2009, el TC analizó un requerimiento de inaplicabilidad de los artículos 317 inciso 1° con relación al artículo 315 inciso 2° del Código Penal. Nogueira Alcalá, Humberto (2010): "El principio de proporcionalidad y su aplicación en Sudamérica por la jurisdicción constitucional, con especial mención al Tribunal Constitucional chileno", en Carbonell, Miguel (Coordinador): Elprincipio de proporcionalidad en la interpretación jurídica, Santiago, Librotecnia, 353-403. 9 A partir de la Revolución francesa se asentó la idea de que el poder radicaba en el pueblo, el que jurídicamente éste hablaba a través de la ley. Derechos humanos. Ello porque, a su juicio, si bien la referida tabla encuentro fundamento en la ley, "se torna evidente que tal disposición lesiona la esencia de la igualdad entre las partes asegurada por el artículo 19, N° 2, de la Constitución" (sentencia Rol N° 976-07, de 2 de octubre de 2007, considerando 62). Con relación al cuarto requisito, el TCF ha sostenido que su cumplimiento implica fundamentar de manera clara las circunstancias subjetivas y objetivas relevantes.
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